?第 10 章 建設工程爭議解決法律制度

【考點 1】和解、調解

注意，調解涉及第三人，和解是雙方當事人內部的協議，涉及到兩方主體，和解不具有法律的強制執(zhí)行力。

1.人民調解

2.仲裁調解 VS 法院調解

3.調解是否具有強制執(zhí)行力

【考點 2】仲裁協議

【仲裁協議的效力】

【仲裁協議的獨立性】

仲裁協議獨立存在。合同變更、解除、終止或者無效，以及合同成立后未生效、被撤銷等，均不影響仲裁協議的效力。(合同無效，仲裁協議依然有效)

【仲裁協議效力的確認】

【考點 3】仲裁申請和受理

【考點 4】仲裁庭的組成、開庭和裁決

(一)仲裁庭的組成

1.仲裁庭可以由 3 名仲裁員或者 1 名仲裁員組成。在我國，仲裁庭的組成形式有兩種，即合議仲裁庭和獨任仲裁庭。

(1)合議仲裁庭，是由 3 名仲裁員組成的合議仲裁庭，設首席仲裁員。當事人約定由 3 名仲裁員組成仲裁庭的，應當各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定 1 名仲裁員，第 3 名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第 3 名仲裁員是首席仲裁員。

(2)獨任仲裁庭，是當事人約定由一名仲裁員成立仲裁庭的，應當由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員。當事人沒有在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的，由仲裁委員會主任指定。

2.仲裁員回避情形

(1)是本案當事人或者當事人、代理人的近親屬;

(2)與本案有利害關系;

(3)與本案當事人、代理人有其他關系，可能影響公正仲裁的;

(4)私自會見當事人、代理人，或者接受當事人、代理人的請客送禮的。

當事人提出回避申請，應當說明理由，在首次開庭前提出。

(二)仲裁和解與調解

(三)仲裁裁決

裁決應當按照多數仲裁員的意見作出，少數仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。

仲裁庭仲裁糾紛時，其中一部分事實已經清楚，可以就該部分先行裁決。對裁決書中的文字、計算錯誤或者仲裁庭已經裁決但在裁決書中遺漏的事項，仲裁庭應當補正;當事人自收到裁決書之日起 30 日內，可以請求仲裁庭補正。裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。

(四)仲裁裁決的執(zhí)行

1.申請執(zhí)行期間為兩年，適用訴訟時效的中止、中斷的規(guī)定

2.自仲裁裁決書規(guī)定履行期限的最后 1 日起計算

3.仲裁裁決書規(guī)定分期履行的，從最后一期履行期限屆滿之日起計算

4.未規(guī)定履行期間的，從裁決書生效之日起計算

(五)仲裁裁決的不予執(zhí)行或撤銷(違法違規(guī))

1.當事人在合同中沒有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協議的;

2.裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或者仲裁機構無權仲裁的;

3.仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;

4.裁決所根據的證據是偽造的;

5.對方當事人向仲裁機構隱瞞了足以影響公正裁決的證據的;

6.仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的;

【考點 5】民事審判組織、訴訟參加人

(一)公開審判制度

1.人民法院對公開審理或者不公開審理的案件，一律公開宣告判決。當庭宣判的，應當在10 日內發(fā)送判決書;定期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書。宣告判決時，必須告知當事人上訴權利、上訴期限和上訴的法院。宣告離婚判決，必須告知當事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結婚。

2.人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應當公開進行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。

(二)訴訟參加人

【考點 6】訴訟證據

1.證據種類和證據保全

2.證據的應用(包括收集證據、質證、認證)

【考點 7】訴訟時效

(一)不適用于訴訟時效的情形

(二)訴訟時效期間的種類

【中止和中斷】

【考點 8】訴訟程序

(一)一審

1.起訴

2.開庭審理

3.中止、終結

4.判決和裁定

判決書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章

裁定書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章

5.普通程序、簡易程序

(二)二審

1.上訴

2.處理

【考點 9】行政復議和行政訴訟

1.行政復議和行政訴訟的范圍

2.行政復議、訴訟期間處罰停不停

【考點 10】民事訴訟和行政訴訟